Реформа БТИ - в чем подвох

В начале 2013 года в Украине вступил в силу Приказ Минрегиона № 658 от 28.12.2012 г. "Об утверждении Изменений к Инструкции о порядке проведения технической инвентаризации объектов недвижимого имущества". На сегодняшний день отдельные его нормы и сам механизм вступления его в силу поднимает целую череду вопросов, ставящих под сомнение его законность и легитимность.

1. Приказ принят с нарушением установленного законом порядка.
Согласно ст. 19 Конституции Украины органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины.

Министерство регионального развития строительства и жилищно-коммунального хозяйства Украины (далее - Минрегион) является центральным органом исполнительной власти и является главным органом в системе центральных органов исполнительной власти по формированию и обеспечению реализации государственной жилищной политики и политики в сфере строительства, архитектуры, градостроительства и жилищно- коммунального хозяйства.

Организация, полномочия и порядок деятельности Минрегиона урегулированы Конституцией Украины, Законом Украины «О центральных органах исполнительной власти», Положением о Министерстве регионального развития строительства и жилищно-коммунального хозяйства Украины, утвержденного Указом Президента Украины от 31.05.2011 г.

Согласно ст.15 Закона Украины «О центральных органах исполнительной власти», приказы Министерства, которые согласно закону являются регуляторными актами, разрабатываются, рассматриваются, принимаются и обнародуются с учетом требований Закона Украины "Об основах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности".

Согласно п.8 Положения о Министерстве регионального развития строительства и жилищно-коммунального хозяйства Украины, утвержденного Указом Президента Украины от 31.05.2011 г., приказы Минрегиона Украины, которые согласно закону являются регуляторными актами, разрабатываются, рассматриваются, принимаются и обнародуются с учетом требований Закона Украины "Об основах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности". Нормативно-правовые акты Минрегиона Украины подлежат государственной регистрации в установленном законодательством порядке.

Приказ Минрегиона № 658 от 28.12.2012 г. является регуляторным актом в понимании ст. 1 Закона Украины «О принципах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности».

Согласно требованиям Закона Украины "О принципах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности", каждый нормативно-правовой акт, который соответствует признакам регуляторного акта, должен сопровождаться анализом регуляторного влияния норм акта на государство, бизнес и общественность, обнародоваться для получения замечаний и предложений, в проекте акта должны быть предусмотрены индикаторы его результативности.

Согласно требованиям ст. 9 и ст. 13 указанного Закона, проект регуляторного акта вместе с соответствующим анализом регуляторного влияния обнародуется путем опубликования в печатных средствах массовой информации разработчика этого проекта, а в случае их отсутствия - в печатных средствах массовой информации, определенных разработчиком этого проекта, и / или путем размещения на официальной странице разработчика проекта регуляторного акта в сети Интернет, не позднее пяти рабочих дней со дня обнародования сообщения об обнародовании этого проекта регуляторного акта. Срок, в течение которого от физических и юридических лиц, их объединений принимаются замечания и предложения, устанавливается разработчиком проекта регуляторного акта и не может быть менее месяца и более чем три месяца со дня обнародования проекта регуляторного акта и соответствующего анализа регуляторного влияния. Все замечания и предложения по проекту регуляторного акта и соответствующего анализа регуляторного влияния, полученные в течение установленного срока, подлежат обязательному рассмотрению разработчиком этого проекта. По результатам этого рассмотрения разработчик проекта регуляторного акта полностью или частично учитывает полученные замечания и предложения или мотивированно их отклоняет.

Согласно статье 117 Конституции Украины, нормативно-правовые акты Кабинета Министров Украины, министерств и других центральных органов исполнительной власти подлежат регистрации в порядке, установленном законом.

Порядок регистрации нормативно-правовых актов урегулирован Указом Президента Украины от 03.10.1992 г. 493/92 «О государственной регистрации нормативно-правовых актов министерств и других органов исполнительной власти» и Положением о государственной регистрации нормативно-правовых актов министерств, других органов исполнительной власти, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 28.12.1992 г. № 731.

28.12.2012 г. в нарушение законодательства Украины, приказ № 658 «Об утверждении Изменений к Инструкции о порядке проведения технической инвентаризации объектов недвижимого имущества» был подписан министром Минрегиона.

С целью получения в течение одного месяца замечания и предложения граждан и юридических лиц, обнародование проекта этого приказа осуществлено не было.

На официальной странице Миннрегиону в сети Интернет проект приказа был размещен 26.12.2012 г., то есть за 2 дня подписания. 28 декабря 2012 приказ № 658 от 28.12.2012 г. зарегистрировано в Министерстве юстиции Украины № 2212/22524.

Государственная регистрация приказа в день его издания и подписания министром, вызывает сомнения относительно соблюдения порядка и процедуры представления акта на регистрацию, и принятия Минюстом обоснованного решения о государственной регистрации нормативно-правового акта.

Учитывая приведенные обстоятельства, приказ № 658 от 28.12.2012 г. выдан с нарушением ст.ст. 8, 9, 13 Закона Украины "Об основах государственной регуляторной политики в сфере хозяйственной деятельности".

2. Сроки вступления в силу приказа определены вопреки требованиям законодательства.

В п. 3 приказа указано, что он вступает в силу со дня его официального опубликования.

Между тем, Указом Президента Украины «О государственной регистрации нормативно-правовых актов министерств и других органов исполнительной власти» от 03.10.1992 № 493/92 (с изменениями и дополнениями) предусмотрено, что нормативно-правовые акты, издаваемые министерствами, затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или имеющие межведомственный характер, вступают в силу через 10 дней после их регистрации соответствующими органами юстиции, если в них не установлен более поздний срок вступления в силу.

То есть, Указом Президента Украины установлено, что нормативно-правовые акты министерства не могут вступать в силу через 10 дней после его регистрации Минюстом Украины.

Минюстом Украины приказ зарегистрирован 28.12.2012 г. Данный приказ затрагивает интересы и права граждан в области осуществления права собственности на недвижимое имущество, поэтому этот приказ должен набирать силу не ранее 08.01.2013 г.

Официальными печатными изданиями, в которых осуществляется официальное обнародование актов Кабинета Министров Украины, согласно Указу Президента Украины от 10 июня 1997 года N 503/97 является: "Официальный вестник Украины" и "Урядовый курьер".

Приказ № 658 «Об утверждении Изменений к Инструкции о порядке проведения технической инвентаризации объектов недвижимого имущества» от 28.12.2012р. был официально опубликован 04.01.2013р. в «Официальном Вестнике Украины» № 99, 2012г. (Регистрационный код: 65197/2012) и на сайте официальной странице газеты «Официальном Вестнике Украины».

Учитывая это п. 3 приказа не соответствует требованиям законодательства.

3. Приказ Минрегиона не соответсвует актам законодательства, имеющим высшую юридическую силу.

Данные об объектах недвижимого имущества, которые устанавливаются в ходе технической инвентаризации составляющей Государственного реестра прав на недвижимое имущество, который является государственной собственностью, составляющей Национального архивного фонда (ч.1, ч. 4 ст. 10 Закона Украины "О государственной регистрации вещных прав на недвижимое имущество и их обременений").

Таким образом, вопрос о проведении технической инвентаризации, составлении и хранении инвентаризационных дел, должны быть урегулированы исключительно Законом Украины - Законом Украины "О государственной регистрации вещных прав на недвижимое имущество и их отягощений" или другим специальным Законом, принятие которых согласно Конституции Украины относится к компетенции Верховной Рады Украины.

Из приложения к приказу следует, что Минрегионом установлены субъекты имеющих право проводить техническую инвентаризацию объектов недвижимого имущества - субъекты хозяйствования, в составе которых работают один или более исполнителей работ по технической инвентаризации, прошедшие профессиональную аттестацию в Минрегиона Украины.

Между тем норма Закона, на основании которого этот приказ обеспечивает такое нормативно-правовое регулирование, отсутствует. Более того, это положение противоречит ст. 30 Закона Украины «О местном самоуправлении», согласно которой к делегирован полномочиям исполнительных органов сельских, поселковых, городских советов отнесено учет нежилых помещений на соответствующей территории независимо от форм собственности, внесение предложений их владельцам относительно использования таких помещений для удовлетворения потребностей территориальной общины и учет соответствии с законом объектов недвижимого имущества независимо от форм собственности, фактически осуществляется в результате технической инвентаризации.

Соответственно, приказ принят с грубым превышением полномочий и не отвечает актам законодательства, имеющим высшую юридическую силу.

Соответствии с предписаниями ст. 143 Конституции Украины и ст. 26 Закона Украины «О местном самоуправлении в Украине», органы местного самоуправления для выполнения своих полномочий создают коммунальные предприятия и осуществляют контроль за их деятельностью.

Деятельность коммунальных предприятия - бюро технической инвентаризации регулируется Законом Украины «О местном самоуправлении в Украине» (ст.ст. 1, 17, 18).

Согласно Закону Украины «Об информации» информация об имущественном состоянии лица относится к конфиденциальной, а такому частные структуры не имеют право собирать, хранить, использовать и распространять такую ​​информацию.

Из решения Конституционного Суда Украины по делу № 1-9/2012р от 20.01.2012року усматривается, что в соответствии с частями первой, второй статьи 32 Основного Закона Украины никто не может подвергаться вмешательству в его личную и семейную жизнь, кроме случаев, предусмотренных Конституцией Украины; не допускается сбор, хранение, использование и распространение конфиденциальной информации о лице без его согласия, кроме случаев, определенных законом, и только в интересах национальной безопасности, экономического благосостояния и прав человека. Указанным требованиям Конституции Украины корреспондируют положения законодательства Украины, которыми предусмотрено, что: сбор, хранение, использование и распространение информации о личной жизни физического лица без его согласия не допускаются, кроме случаев, определенных законом, и только в интересах национальной безопасности, экономического благосостояния и прав человека.

Коммунальные предприятия БТИ проводят техническую инвентаризацию объектов недвижимого имущества всех форм собственности, как физических так и юридических лиц. Вся информация хранится в коммунальных предприятиях органов местного самоуправления. БТИ проводят техническую инвентаризацию объектов недвижимого имущества в том числе объектов с ограниченным или секретным доступом, таких как объекты Верховной Рады Украины, КМ Украины, СБУ, Генеральной прокуратуры, Конституционного и Верховного судов, МИД, МЧС, следственных изоляторов, атомных и тепловых электростанции и др..

Согласно проведения технической инвентаризации частными структурами и доступ к архивам представляет опасность национальным интересам государства.

Архивы являются коммунальной собственностью органов местного самоуправления. Поэтому передача архивов органам государственной регистрации прав собственности на недвижимое имущество является прямым нарушением прав и интересов территориальных общин.

Кроме определения обязательных случаев технической инвентаризации недвижимого имущества, внесены изменения относительно осуществления инвентаризации не только коммунальными предприятиями - БТИ, а всеми субъектами хозяйствования, уставными документами которых предусмотрено осуществление таких видов деятельности.

Стоит отметить, что положения приказа по демонополизации рынка технической инвентаризации является неполным и не содержат совершенный правовой механизм регулирования данного вопроса.

Так, без внимания остался вопрос:
- Квалификации работников субъектов хозяйствования (в действующем законодательстве отсутствуют какие-либо критерии, требования к этому виду деятельности);
- Ответственность субъектов хозяйствования за осуществление технической инвентаризации вопреки инструкции и т.п. (может быть определена законом);
- Осуществление контроля за технической инвентаризации (может быть определено законом);
- Передача существующих дел БТИ Укргосреестру;
- Определение порядка передачи (получения) субъектами хозяйствования в Укргосреестру инвентаризационных дел;
- Порядок ведения Укргосреестром инвентаризационных дел, нумерация, хронологический порядок, описание и т.д..
- Определение порядка получения информации из инвентаризационных дел хранящихся в Укргосреестре на запросы граждан, государственных органов.
- Порядок внесения субъектами хозяйствования в инвентаризационных дел документов о выполнении работ.

Такая юридическая неопределенность соответствующих положений вопреки установленному ст. 8 Конституции Украины принципа «верховенства права» может привести к их произвольному толкованию как органами государственной власти, так и субъектами хозяйствования.

Это будет создавать при определенных обстоятельствах риски неодинакового применения приказа, а следовательно и нарушения и конституционный принцип равенства граждан, субъектов хозяйствования (ст.ст. 13, 24 Конституции Украины).

Итак, замена «игроков» на рынке технической инвентаризации нормативно-правового урегулирования вышеуказанных вопросов приведет к разбалансированности существующего механизма и, как следствие, нарушению прав граждан, повышению коррупционных рисков.

Приказом № 658 не определен субъект, уполномоченный на установление тарифов на осуществление технической инвентаризации объектов недвижимого имущества и выдаче соответствующих технических документов, которые будут проводиться другими юридическими лицами, имеющими лицензию на проведение технической инвентаризации.

Таким образом Приказ противоречит конституционному принципу равенства всех субъектов прав собственности, поскольку по-разному регулирует отношения, связанные с установлением тарифов для коммунальных предприятий и других юридических лиц - субъектов технической инвентаризации (часть четвертая статьи 13 Конституции Украины).

При этом не учтено, что учет в соответствии с законом объектов недвижимого имущества независимо от формы собственности относится к ведению исполнительных органов сельских, поселковых, городских советов и является делегированным полномочиям (полномочиям органов исполнительной власти, предоставленным органам местного самоуправления законом) (статья 1, подпункт 10 пункта "б статьи 30 Закона Украины" О местном самоуправлении в Украине ").

Инвентарное дело - это совокупность материалов технической инвентаризации, характеризующих объект недвижимого имущества, в состав которой входят материалы технической инвентаризации, предусмотренные нормативно-правовыми актами центрального органа исполнительной власти по вопросам жилищно-коммунального хозяйства и является собственностью территориальной общины.

Право коммунальной собственности является правом территориальной громады владеть, целесообразно, экономно, эффективно пользоваться и распоряжаться принадлежащим ей по своему усмотрению и в своих интересах (статья 1 Закона Украины "О местном самоуправлении").

Приказ не определяет достаточные и совершенные механизмы правового регулирования и содержит внутренние противоречия, что свидетельствует о неполноте правового регулирования отношений. Такая юридическая неопределенность соответствующих положений вопреки установленному статьей 8 Конституции Украины принципа верховенства права может привести к произвольному толкованию как органами государственной власти, так и субъектами хозяйствования.

В Приказе № 658 Об утверждении Изменений к Инструкции о порядке проведения технической инвентаризации объектов недвижимого имущества отсутствуют данные о сроке проведения технической инвентаризации, срок выдачи документов заказчику.

Следовательно, данный приказ противоречит Закону Украины «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и их обременений». Такая правовая неопределенность может повлечь нарушение прав и законных интересов собственников и других правообладателя объектов недвижимого имущества, не соответствует конституционным принципам защиты права собственности, определенным статьями 13 и 41 Основного Закона государства.

Это будет создавать при определенных обстоятельствах риски неодинакового применения Закона, а следовательно, и нарушение конституционных принципов равенства граждан, субъектов хозяйствования перед законом (статьи 13, 24 Конституции Украины). Конституционный Суд Украины в Решении от 22 сентября 2005 года № 5-рп/2005 отметил, что из конституционных принципов равенства и справедливости вытекает требование определенности, ясности и недвусмысленности правовой нормы, поскольку иное не может обеспечить ее единообразное применение, не исключает неограниченности трактовки в правоприменительной практике и неизбежно приводит к произволу.

Статья размещена в рубрике "Информационный материал" ©